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    William DI CICCOBlockchain et ICO17/12/2018

    ICO, crypto-monnaies et blockchain en Italie

     

    Évaluation des crypto-monnaies

    Une ICO ou encore appelée « offre initiale de pièces de monnaie ou jetons » est une forme de financement basée sur l’utilisation des crypto-monnaies et de la technologie blockchain.

    Essentiellement, quiconque a l’intention de mettre en œuvre un certain projet, généralement lié à la création et au développement de crypto-monnaies par le biais de la technologie blockchain, vise à obtenir un financement public en échange de droits et avantages spécifiques représentés par des « tokens ».

    Ces jetons sont produits au moyen de la technologie blockchain et confèrent des droits au détenteur à l’égard de l’émetteur et des tiers. Ces droits peuvent varier : par exemple, le droit de participer aux dividendes futurs, le droit de vote dans certains domaines, le droit d’obtenir des services ou de recevoir des biens fournis par l’émetteur ou des tiers, le droit à un paiement spécifique ou futur, les droits de propriété ou de copropriété sur un bien donné (corporel ou incorporel).

    Ces formes de financement ont connu récemment un développement important en Italie, mais elles sont encore freinées par l’incertitude de la classification juridique des instruments sur lesquels elles se fondent.

    L’un des aspects les plus délicats de cette question concerne l’évaluation économique des crypto-monnaies.

     

    Une telle évaluation s’avère indispensable lorsque, par exemple, on veut constituer ou augmenter le capital social d’une entreprise par l’apport de crypto-monnaies.

    Le Tribunal de première instance italien et la Cour d’Appel de Brescia se sont récemment penchés sur cette question.

    Les faits de l’affaire concernent une société à responsabilité limitée italienne qui a accepté des crypto-monnaies comme apports de capitaux de la part des actionnaires. Ces injections de capital ont été étayées par une expertise confirmant la valeur de ces actifs et leur transfert vers l’entreprise à la suite de la fourniture de justificatifs d’identité privés (appelés « mot de passe de transaction ») par l’actionnaire cédant. Le notaire mandaté a refusé d’inscrire au registre du commerce la délibération d’augmentation de capital par crypto monnaies car à la vue de la volatilité de ces crypto monnaies, il n’était pas possible d’évaluer la certitude de leur valeur et l’efficacité de l’apport.

    La société a introduit un recours devant le Tribunal de première instance pour que la délibération soit inscrite au Registre des Sociétés.

    Le Tribunal de Brescia souligne que, conformément au paragraphe 2 de l’article 2464 du Code civil, il est possible d’apporter des crypto-monnaies au capital social d’une société à responsabilité limitée aussi longtemps qu’elle est en mesure d’effectuer l’évaluation économique demandée pour des actifs autres que de la monnaie.

     

    Toutefois, pour le cas présent, le Tribunal a rejeté le recours de la société parce qu’il a été constaté que la crypto-monnaie qui lui avait été confiée n’était présente sur aucune plate-forme de courtage, que ce soit entre crypto-monnaies ou entre crypto-monnaies et cours légal. Par conséquent, il était impossible de compter sur des indices de prix fiables découlant de la dynamique du marché.

    En réalité, le seul marché sur lequel les crypto-monnaies opèrent est une plate-forme en ligne dédiée à la fourniture de services et de biens traçables aux créateurs de la crypto-monnaie elle-même, fabriquant un système autoréférentiel non compatible avec les exigences de diffusion et de publicité nécessaires pour qu’une monnaie virtuelle soit effectivement présente sur le marché.

    Ainsi, selon la Cour, malgré l’évaluation annexée par la société à la délibération, la monnaie virtuelle a été considérée dans le cas présent comme une phase embryonnaire car elle ne possédait pas les conditions minimales requises pour être traitée comme un actif susceptible de faire l’objet d’une évaluation économique fiable.

    La question a été portée devant la Cour d’Appel de Brescia qui a confirmé la décision du Tribunal de première instance rejetant les demandes de l’entreprise. Toutefois, la Cour d’appel a donné des motivations plus strictes en précisant qu’il n’existe pas de taux de change stable et facilement vérifiable pour les crypto-monnaies, comme pour la monnaie classique, ce qui rend impossible l’attribution d’une valeur certaine et effective à cette monnaie virtuelle.

    Aspects Fiscal

    Récemment, l’Agence des revenues italienne (Agenzia delle entrate) a traité du régime fiscal de ces instruments (Risposta – 28/09/2018, n. 14).

    Le cas en question concerne le projet d’une entreprise d’émettre des jetons par le biais d’une offre initiale de pièces, en échange d’un paiement en monnaie virtuelle ou en monnaie légale (euros ou dollars). Les jetons achetés auraient donné le droit de bénéficier des biens et services de l’entreprise (appelés tokens). Alternativement, l’acheteur aurait pu céder le jeton à des tiers, moyennant un paiement en monnaie virtuelle ou en monnaie légale.

    En ce qui concerne le taux de TVA, l’Agence des revenues a précisé que le transfert de jetons en échange d’un paiement de l’entreprise à des consommateurs privés, n’est pas pertinent dans l’application du taux de TVA car il ne constitue pas une anticipation du droit à un transfert ou une exécution inhérente au jeton lui-même. Au lieu de cela, le transfert de jetons est conçu comme un simple mouvement financier qui n’est pas pertinent pour les effets du taux de TVA et, par conséquent, la taxe ne sera exigible que lorsque les biens seront transférés des services fournis par l’utilisation des jetons.

    A cet égard, la Cour de justice européenne (arrêt C-264/14 du 22 octobre 2015) précise que les transferts susmentionnés sont exonérés de la TVA.

    Dispositions Anti-Blanchiment d’Argent

    Un autre aspect pertinent concerne le respect des dispositions anti-blanchiment sur la traçabilité des paiements et la limitation de l’utilisation des espèces par rapport à l’utilisation des crypto-monnaies.

    En ce qui concerne le notaire italien, il a récemment précisé dans un avis juridique (Quesito Antiriciclaggio n. 3-2018/B), comment les transactions de crypto-monnaies sont traçables de manière numérique à travers une base de données inaltérable (blockchain) et des authentifications. Toutefois, ce système ne peut garantir l’identité physique du sujet qui y accède, car il est programmé de façon unique pour activer certaines fonctions lorsque l’utilisateur est équipé des informations d’accès correctes (épingles, codes, etc.)

    Cette incertitude peut créer un contraste avec les dispositions relatives aux limites d’utilisation des espèces, limites au-delà desquelles toutes les transactions sont traçables par la canalisation des flux financiers dans les banques, les établissements de paiement et les établissements de monnaie virtuelle.

    Selon le notaire, il serait difficile de préciser les modes de paiement utilisés car l’indication des clés publiques combinées aux crypto-monnaies ne permet pas l’identification du détenteur du portefeuille virtuel. En outre, l’indication des clés privées associées aux clés publiques n’est pas réalisable car elle révélerait l’instrument nécessaire pour disposer de la monnaie virtuelle.

    Étant donné l’impossibilité de remplir les obligations en matière de lutte contre le blanchiment d’argent, le notaire italien suggère la possibilité de signaler toutes transactions suspectes lorsque des crypto-monnaies sont utilisées comme moyens de paiements.

    Conclusions

    Il est donc fondamental d’approfondir et d’étudier plus en avant les questions juridiques soulevées par l’utilisation des crypto-monnaies.

    Ces questions ne concernent pas seulement la législation italienne. Les exigences en matière de traçabilité et d’identification du détenteur effectif d’une transaction économique et financière figurent dans presque toutes les législations nationales en matière de lutte contre le blanchiment de capitaux. En fait, les opérations de crypto-monnaies ou les opérations basées sur la technologie de la blockchain sont souvent transnationales et doivent donc être vérifiées sur la base de législations nationales uniques.

    L’évaluation juridique de ces questions doit également être étendue au respect de la législation sur la protection des données personnelles et la sécurité de l’information.

    Par conséquent, dans l’Offre initiale de pièces de monnaie et dans l’utilisation des crypto-monnaies et de la blockchain, il est important que l’évaluation juridique accompagnant le projet soit compilée d’un point de vue transnational.

     

    William Di Cicco – Avocat à Rome, membre de Jurisglobal